Вменение пункта “б” ч. 3 ст. 242 УК РФ, пункта “г” ч. 2 ст. 242.1 УК РФ.
Update от 13.03.2022 – представленный материала утратил актуальность с принятием Федерального закона от 06.03.2022 № 38-ФЗ “О внесении изменений в уголовный кодекс российской федерации и статью 280 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации”
Публикация подготовлена по состоянию норм российского законодательства на 01.01.2017 и базируется на сложившейся правоприменительной, а также личной практике автора – адвоката Павла Домкина. Изложенный материал не является достаточным основанием для принятия самостоятельных юридически действий. Использование содержания публикации разрешается автором при наличии активной ссылки на первоисточник.
Сложившаяся практика расследования уголовных дел, связанным с незаконным оборотом порнографических материалов в сети “Интернет”, повсеместно сопровождается безусловным инкриминированием обвиняемым лицами пункта “б” части 3 статьи 242 УК РФ или пункта “г” части 2 статьи 242.1 УК РФ, то есть предъявлением обвинения в совершении преступления “с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть “Интернет”).” Более того, подобную практику представители стороны обвинения (следователи, прокуроры) расценивают как неоспоримую, ориентируясь на значительное количество вступивших в законную силу судебных решений. Можно предположить, что появление судебных решений, закрепивших правомерность вменения пунктов “б” и “г” указанных статей, – это последствия слепого признания обвиняемыми лицами предъявленного обвинения в полном объеме и избрания ими особого порядка рассмотрения судом уголовного дела в целях минимизации назначаемого наказания.
Несмотря на сложившийся порядок вещей автор настоящей публикации предлагает ещё раз обратиться к вопросу правомерности инкриминирования указанных квалифицирующих признаков, если преступление в виде незаконного распространения порнографических материалов, в том числе с участием несовершеннолетних лиц, действительно было совершено с использованием ресурсов сети “Интернет”.
Детальный анализ положений уголовного закона очевидно свидетельствует, что диспозиция статьей 242 и 242.1. УК РФ предполагает возможность применения рассматриваемого квалифицирующего признака только в том случае, когда противоправное деяние совершено с использованием интернет ресурсов, зарегистрированных в качестве средств массовой информации.
Из дословного толкования содержания п.”б” ч.3 ст.242 УК РФ и п.”г” ч.2 ст. 242.1 УК РФ следует, что законодателем при конструировании норм закона между словосочетаниями “с использованием средств массовой информации“, и “информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть “Интернет”)” использован присоединительный оборот с союзом “в том числе“, который в соответствии с правилами толкования русского языка употребляется при присоединении члена предложения, являющегося частью целого, о котором говорится в первой части предложения (См.толковый словарь Ефремовой Т.Ф.).
Таким образом, словосочетание “информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть “Интернет”)” является частью от целого, то есть составной частью словосочетания – “средств массовой информации“. Из вышеизложенного следует, что п.”б” ч.3 ст.242 УК РФ и п.”г” ч. 2 ст. 242.1 УК РФ применимы в уголовной квалификации деяния только в тех случаях, когда противоправные действия были совершены с использованием сайтов, являющимися средствами массовой информации.
Согласно статье 2 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1 “О средствах массовой информации” таковыми признаются периодическое печатное издание, телеканал, радиоканал, сетевое издание и т.д. В свою очередь, под сетевым изданием понимается сайт в информационно-телекоммуникационной сети “Интернет”, зарегистрированный в качестве средства массовой информации в установленном законом порядке.
Статистика свидетельствует, что подавляющее большинство преступлений, связанных с незаконным оборотом (распространением) порнографии, совершается без какого-либо прямого или косвенного использования Интернет-ресурсов, зарегистрированных как средства массовой информации. Из разъяснительных положений, содержащихся в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2010 N 16 “О практике применения судами Закона Российской Федерации “О средствах массовой информации“, следует, что лица, допустившие нарушения законодательства при распространении массовой информации через сайты в сети Интернет, не зарегистрированные в качестве средств массовой информации, несут уголовную, административную, гражданско-правовую и иную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации без учета особенностей, предусмотренных законодательством о СМИ.
Изложенная позиция автора публикации находит своё подтверждение в частных мнениях представителей судебной власти высшего звена. Так, из содержания официального отзыва №3-ВС-4225/15 от 08.07.2015 Заместителя Председателя Верховного Суда РФ В.А. Давыдова следует, что квалифицирующий признак, предусмотренный пунктом “г” части 2 статьи 242.1 УК РФ в действующей редакции, – “с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть “Интернет”)” распространяется только на те интернет ресурсы, которые зарегистрированы в качестве средств массовой информации.
Изложенные доводы находят своё подтверждение в практике Конституционного Суда Российской Федерации (Определение № 1757-О/2023). Так, КС РФ указал, статья 242 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за незаконные изготовление и (или) перемещение через Государственную границу РФ в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичную демонстрацию или рекламирование порнографических материалов или предметов (часть первая). Введенный Федеральным законом от 29 февраля 2012 года № 14-ФЗ квалифицирующий признак таких деяний был связан с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть “Интернет”). Редакция данного признака изменена Федеральным законом от 6 марта 2022 года № 38-ФЗ и предполагает совершение указанных деяний с использованием средств массовой информации либо информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети “Интернет”.
Учитывая изложенное, инкриминирование органами следствия пункта “б” части 3 статьи 242 УК РФ и пункта “г” части 2 статьи 242.1 УК РФ, построено на ошибочном понимании, что совершение преступления с использованием ресурсов сети “Интернет” является альтернативным квалифицирующим признаком совершению преступления с использованием средств массовой информации. Подобное толкование закона применимо только в том, случае, когда такая возможность прямо предусмотрена в диспозиции уголовного закона. Например, в части 2 статьи 280 УК РФ законодателем установлен квалифицирующий признак – “с использованием средств массовой информации либо информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети “Интернет”. Схожие по содержанию формулировки квалифицирующего признака содержатся в ч. 2 ст. 205.2 УК, ч. 2 ст. 280.1 УК РФ, ст. 282 УК РФ.
Адвокат Павел Домкин